作者：邵詩巍，來源：劉紅林律師

01 引言

2017年9月4日, 《關於防範代幣發行融資風險的公告》（以下簡稱94公告）出台，稱國內ICO(首次代幣發行)融資大量湧現、投機炒作盛行涉嫌從事違法金融活動嚴重擾亂了經濟金融秩序。並且公告指出，代幣發行融資是指融資主體通過代幣的違規發售、流通，向投資者募集比特幣、以太幣等所謂“虛擬貨幣”，本質上是一種未經批准非法公开融資的行爲，涉嫌非法發售代幣票券、非法發行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。

02 真實案例

1、2017年7月，丁某通過朋友介紹認識了陳某，陳某聲稱可以幫助丁某做虛擬貨幣投資，並向丁某推薦了黑洞公司开發的殺繆幣，用殺繆幣募集比特幣及以太坊。原告向被告轉账34.4萬元，委托陳某購买比特幣。陳某稱總計購买26個比特幣並以此換購19萬個殺繆幣後，將殺繆幣發到丁某的錢包。94公告出台後，黑洞公司要求客戶返還殺繆幣，並將對應的比特幣和以太坊返還給客戶。丁某將殺繆幣發還陳某的錢包，委托陳某退還黑洞公司。黑洞公司收到後，將26個比特幣退還給了陳某，但陳某卻拒不退還丁某。

2、2018年10月，李某經朋友介紹認識了王某，王某向李某介紹說自己在做一個數字貨幣衍生品交易所，同時交易所會發行虛擬貨幣。於是，李某與王某所在的公司籤署了《融資協議》，並根據協議中提供的地址轉账了20個比特幣。之後，李某得知王某所述數字貨幣衍生品交易所未建立，對應的虛擬貨幣也未發行。但李某要求王某返還其此前交付的比特幣，索要未果。

03 律師分析

94公告指出，對於代幣發行融資與交易，投資者須自行承擔投資風險。在司法實務中，對於委托投資ICO的效力也存在着不同的認識。有說法認爲合同有效，認爲94公告禁止任何組織和個人從事代幣發行融資活動，但未禁止個人投資行爲。有說法認爲合同無效。認爲投資行爲違反公序良俗（金融安全、市場秩序）。

近日《全國法院金融審判工作會議紀要（徵求意見稿）》（以下簡稱“會議紀要”）發布，在會議紀要的第三章第83-88條則涉及了實務中主要存在的虛擬貨幣糾紛案件及其處理規則。其中第84條規定了委托投資虛擬貨幣糾紛的審理，內容如下：

當事人雙方在合同中約定，委托人以自己的名義在虛擬貨幣交易平台上登記注冊账戶，委托受托人從事投資活動的；或者委托人直接將資金交付給受托人，由受托人以自己的名義或實際上借用他人名義從事投資管理的，可認定雙方成立委托投資合同。合同籤訂在《關於防範代幣發行融資風險的公告》（2017 年 9月 4 日）發布之後的，因代理事項違法，人民法院應當認定委托合同無效。對委托人因此所受的損失，可以將委托事項的發生原因作爲確定過錯程度主要考量因素，由當事人分擔。

該會議紀要簡單明了的規定了關於ICO委托投資合同的法律效力（劃重點）：以2017年9月4日爲界，在此之前籤訂的合同有效，在此之後籤訂的合同無效。

對於合同無效的法律後果，即投資款是否應該予以返還，《會議紀要》也明確了：根據過錯程度分擔委托人所受損失。

這也和我國《民法典》第157條中合同無效的法律後果相對應，相較於94公告中規定的委托人應自擔風險，也更加公平合理。

《民法典》第一百五十七條 民事法律行爲無效、被撤銷或者確定不發生效力後，行爲人因該行爲取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方由此所受到的損失；各方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。法律另有規定的，依照其規定。

文章开頭的2個案例，均援引自法院判決書。

第一個案例是2019年的法院生效判決，法院審理後認爲，本案雙方之間的委托合同符合法律規定，因此認可了委托合同的法律效力。現委托事項因故被叫停，被告應當返還相應價款。由於虛擬貨幣不具有貨幣屬性，也不能在市場上流通，因此不能夠返還比特幣。【(2019)鄂0106民初2042號】

第二個案例中，因涉及到受托公司系海外公司且已注銷等原因，委托人訴請未能得到法院支持。

在類似案件中，若委托人系與受托人個人籤署的委托合同，且受托人無法證明其履行了受托事務的，即使委托時間在94公告之後，法院仍判決受托人應當承擔返還義務，但未支持利息損失。【 (2019)蘇12民終3024號】

因此，雖然94公告中規定，但在實務中，法院也仍考慮了雙方的過錯程度、舉證責任等因素，來綜合確定雙方責任分擔。《會議紀要》也應該是參考了司法實踐的傾向性做法後，做出的較爲清晰明確的規定，爲以後的司法實務裁判規則指引了一個方向。

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